專利保護(hù)范圍策劃的本質(zhì)特征

   從表面上看，"發(fā)明"和"實(shí)用新型"專利申請(qǐng)的準(zhǔn)備工作就是撰寫(xiě)申請(qǐng)文件，所需知識(shí)似乎主要是關(guān)于文件撰寫(xiě)的規(guī)范。其實(shí)，專利申請(qǐng)是提出專利保護(hù)范圍并請(qǐng)求保護(hù)，因而其準(zhǔn)備工作的核心是保護(hù)范圍策劃。
　　一、保護(hù)范圍策劃的概念及內(nèi)容
　　專利權(quán)的保護(hù)范圍以權(quán)利要求書(shū)的內(nèi)容為準(zhǔn)。因此，保護(hù)范圍策劃也可稱為權(quán)利要求策劃，其工作內(nèi)容主要是確定整個(gè)權(quán)利要求書(shū)的基本內(nèi)容及結(jié)構(gòu)，包括確定發(fā)明的主題、權(quán)利要求書(shū)中記載的全部技術(shù)特征及其層次關(guān)系、全部技術(shù)特征在各項(xiàng)權(quán)利要求中的配置、各項(xiàng)權(quán)利要求之間的引用關(guān)系等。
　　說(shuō)明書(shū)及其附圖可用于解釋權(quán)利要求。因此，保護(hù)范圍策劃的工作內(nèi)容還必不可少地包括對(duì)發(fā)明背景、目的、效果的分析概括，還包括針對(duì)本申請(qǐng)的特定情況對(duì)說(shuō)明書(shū)內(nèi)容作必要的相關(guān)安排，后者例如上位概括的支持性說(shuō)明，意想不到的有益效果的說(shuō)明，重要技術(shù)特征的作用，自定義術(shù)語(yǔ)及易有歧義術(shù)語(yǔ)的定義，必要的技術(shù)公開(kāi)及不寫(xiě)入權(quán)利要求的"無(wú)償公開(kāi)"等。
　　二、保護(hù)范圍策劃的本質(zhì)特征
　?。ㄒ唬┍Ｗo(hù)范圍策劃是構(gòu)建、塑造
　　專利制度不承認(rèn)構(gòu)思形態(tài)或?qū)嵺`形態(tài)的技術(shù)成果，因?yàn)樗鼈冊(cè)诜杀Ｗo(hù)中可操作性差。專利制度只承認(rèn)按照專利制度規(guī)范提出的技術(shù)方案。為此，申請(qǐng)人必須提出若干"技術(shù)特征"概念，以它為"磚瓦"，用以構(gòu)建、塑造專利權(quán)利要求保護(hù)的客體。在提出這個(gè)客體之前，專利世界里不但沒(méi)有這個(gè)客體，而且也不承它所反映的非專利世界中的構(gòu)思形態(tài)或?qū)嵺`形態(tài)的技術(shù)成果。
　　既然專利保護(hù)范圍是專利世界中的構(gòu)建物，雖然它的內(nèi)容反映非專利世界中的發(fā)明成果，在構(gòu)建之后卻應(yīng)該離開(kāi)發(fā)明成果來(lái)單獨(dú)審視它是一個(gè)怎樣的東西。專利制度在處置專利權(quán)利時(shí)只依據(jù)申請(qǐng)文件，不依據(jù)原始發(fā)明物本身。二者必須嚴(yán)格地加以區(qū)分，不能混淆。在專利申請(qǐng)策劃時(shí)，應(yīng)該明確認(rèn)識(shí)到，申請(qǐng)文件中寫(xiě)到什么，就只有什么；寫(xiě)成怎樣，就只能是怎樣。如果重要環(huán)節(jié)寫(xiě)得不清楚，借助詞典、手冊(cè)及常識(shí)仍不能令人理解，專利制度就不予接受。如果它殘缺不全或搖搖欲墜，則申請(qǐng)人不能希望借助反映原始發(fā)明物的其他記錄或?qū)嵨飦?lái)進(jìn)行補(bǔ)充、支撐、加固，這都是因?yàn)樵及l(fā)明物不屬于專利世界。有時(shí)，審查員和法官參考發(fā)明實(shí)物進(jìn)行分析判斷，但只用以加快理解，不用于補(bǔ)正。
　?。ǘ┍Ｗo(hù)范圍策劃是提煉、抽象
　　每一個(gè)具體的發(fā)明事物包含許多細(xì)節(jié)，常常成為所謂"實(shí)施方式"或"實(shí)施例"。專利申請(qǐng)不僅僅要求保護(hù)某一個(gè)或幾個(gè)具體的發(fā)明方案，而是要求保護(hù)專利權(quán)利要求所界定的一個(gè)技術(shù)事物范圍。不論申請(qǐng)人自覺(jué)或不自覺(jué)，專利權(quán)利要求對(duì)這個(gè)保護(hù)范圍的描述常具有不同程度的概括性、抽象性，因而是關(guān)于保護(hù)范圍的一個(gè)概念。凡是概念，都是抽象的，有其內(nèi)涵及外延。每一項(xiàng)權(quán)利要求的內(nèi)涵就是它的全部技術(shù)特征，其外延就是要求保護(hù)的技術(shù)。
　　因此，保護(hù)范圍策劃是對(duì)原始發(fā)明物進(jìn)行的提煉，從中得到抽象的"技術(shù)方案"。最常見(jiàn)的有兩種抽象。其一是從眾多技術(shù)要素中選擇重要的技術(shù)要素，舍棄不重要的細(xì)節(jié)。其二是在提出技術(shù)特征時(shí)作適當(dāng)?shù)纳衔桓爬?。這兩種抽象似乎都平淡無(wú)奇，其實(shí)奧妙無(wú)窮。舍棄哪些細(xì)節(jié)，怎樣進(jìn)行概括，怎樣繞過(guò)障礙（現(xiàn)有技術(shù)），怎樣堵截侵權(quán)，可以千變?nèi)f化。在變化中如何爭(zhēng)取較大的保護(hù)范圍，如何取得法律地位穩(wěn)定性好的專利，如何防止他人取得相關(guān)專利，等等，需要靈活運(yùn)籌。
　　（三）保護(hù)范圍策劃是論證
　　提出一件專利申請(qǐng)，在形式上不一定進(jìn)行了什么論證，而其實(shí)際內(nèi)容包含說(shuō)理即論證。它首先要從技術(shù)上和法律上論證所提出的法律權(quán)利要求的合理性。社會(huì)公眾憑什么要承認(rèn)你有專利權(quán)？對(duì)此，申請(qǐng)文件說(shuō)明，過(guò)去的已有技術(shù)是怎樣的，存在什么問(wèn)題及缺陷；本發(fā)明要解決什么問(wèn)題；本發(fā)明提出了用怎樣的技術(shù)特征描述的技術(shù)方案；這些技術(shù)方案具有怎樣的技術(shù)效果，為什么能解決所要解決的技術(shù)問(wèn)題。這些都是技術(shù)論證。在有些申請(qǐng)文件中，對(duì)背景、目的、效果的說(shuō)明不完全，或邏輯上不連貫，不能環(huán)環(huán)相扣，就是因?yàn)樯暾?qǐng)人缺乏論證的態(tài)度。專利申請(qǐng)文件規(guī)范之所以不接受"廣告式語(yǔ)言"，正是因?yàn)樗皇羌夹g(shù)論證。
　　保護(hù)范圍策劃還要顧及在專利審查及專利糾紛中可能要進(jìn)行的論證。權(quán)利要求內(nèi)容的安排及對(duì)技術(shù)特征的說(shuō)明都應(yīng)為未來(lái)可能進(jìn)行的論證準(zhǔn)備良好的前提。未來(lái)論證中的具體論題及論點(diǎn)難以預(yù)測(cè)，但應(yīng)能盡量準(zhǔn)備可能用到的論據(jù)。
　　（四）保護(hù)范圍策劃是決策
　　從申請(qǐng)人商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的利益和策略出發(fā)，按照專利制度的原則及專利活動(dòng)的規(guī)律，策劃并決定提出怎樣的法律權(quán)利要求，就是決策。構(gòu)建、提煉、論證，都離不開(kāi)專利申請(qǐng)的策略目標(biāo)及所運(yùn)用的策略，要將專利制度的全部原則綜合運(yùn)用于申請(qǐng)人的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。